Необходимость нотариального заверения решения при учреждении ООО

Анастасия Бекичева, юрист

После долгого молчания ФНС России решила дать комментарии о необходимости заверения решения у нотариуса при учреждении ООО.

Напомню, что неожиданностью стал вывод Президиума Верховного Суда РФ, опубликованный в обзоре судебной практики от 25.12.2019 г, где ВС пришел к заключению о том, что подпись на решении единственного участника, также должна быть заверена нотариально, если в уставе прямо не указан другой способ заверения.

Долгое время, считалось, что статья 67.1 ГК РФ говорит исключительно о тех решениях, которые принимаются только общим собранием участников ООО. В подтверждении такой трактовки норм законодательства складывалась и правоприменительная практика. Принято было считать, что статья ГК говорит только о тех Общества, где более одного участника. Соответственно, положения с. 67.1 ГК РФ не применялись к решениям единственного участника. Об этом свидетельствовали многие разъяснения, ранее данные ФНС, например, п. 1.3 приложения к письму ФНС от 28.12.16 No ГД-4-14/25209@.

Несмотря на сложившуюся правоприменительную практику ВС РФ пришел к выводу о том, что необходимо заверять и решения единственного участника. Основной мотив такого решения — недопущение подделывания или подмены решения. При этом, чуть позже ВС РФ разъяснил, что заверять решение общества нужно только в случае если иной способ заверения документов прямо не указан в уставе.

Мгновенно отреагировала после выхода Обзора и Федеральная нотариальная палата. Так, еще в начале января 2020 г. ФНП издала и разослала нотариусам письмо N 121/03-16-3. В своем письме ФНП поддержала мнение ВС РФ и посоветовал нотариусам перед заверением формы проверять устав на содержание пункта об ином способе заверения. При отсутствии такого пункта нотариус теперь должен заверить подпись на решении. При это открытым остался вопрос: а нужно ли заверять у нотариуса решение при создании общества?

Обзор ВС РФ обошел вниманием данный вопрос. Меж тем многие нотариусы сразу же стали требовать заверить Решение о создании ООО. В ином случае они отказывались заверять заявление 11001 для подачи документов в ФНС.

В сентябре 2020 года ФНС России прервала молчание и решила разъяснить спорный вопрос. Как указала ФНС России, решение об учреждении (создании) общества с ограниченной ответственностью, которое принимается учредителем, равно как и учредителями, не подлежит нотариальному удостоверению. В основу такого своего решения ФНС легли нормы ГК РФ, согласно которым учредители Общества становятся его участниками только после внесения записи в ЕГРЮЛ о создании Общества.

При этом ФНС согласилась, что решения действующего Общества должны быть заверены нотариально, если иной способ не указан в Уставе Общества. Кроме того, есть решения, которые в обязательном порядке должны быть заверены нотариально. К ним относится, например, принятие решения об увеличении уставного капитала Общества, причем даже если альтернативный способ указан в Уставе (под. 3. П. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Таким образом, исходя из разъяснений ФНС, при создании общества заверять решение учредителей или единственного учредителя не нужно.